信用卡诈骗罪之恶意透支的量刑与案例2016
恶意透支信用卡数额25万的，属于数额巨大，依照刑法及最高法院司法解释的规定，应判处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万以上五十万以下的罚金。
刑法
第一百九十六条 【信用卡诈骗罪、盗窃罪】有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
(一)使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的;
(二)使用作废的信用卡的;
(三)冒用他人信用卡的;
(四)恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
最高法院关于信用卡犯罪的司法解释
第六条 持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“恶意透支”。
有以下情形之一的，应当认定为刑法第一百九十六条第二款规定的“以非法占有为目的”：
（一）明知没有还款能力而大量透支，无法归还的；
（二）肆意挥霍透支的资金，无法归还的；
（三）透支后逃匿、改变联系方式，逃避银行催收的；
（四）抽逃、转移资金，隐匿财产，逃避还款的；
（五）使用透支的资金进行违法犯罪活动的；
（六）其他非法占有资金，拒不归还的行为。
恶意透支，数额在1万元以上不满10万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在10万元以上不满100万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在100万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。
恶意透支的数额，是指在第一款规定的条件下持卡人拒不归还的数额或者尚未归还的数额。不包括复利、滞纳金、手续费等发卡银行收取的费用。
恶意透支应当追究刑事责任，但在公安机关立案后人民法院判决宣告前已偿还全部透支款息的，可以从轻处罚，情节轻微的，可以免除处罚。恶意透支数额较大，在公安机关立案前已偿还全部透支款息，情节显著轻微的，可以依法不追究刑事责任。
【案情】
一、被告人游某某于2004年12月至2011年4月间，持其办理的广东发展银行信用卡，在本市朝阳区等地以刷卡、提现方式支取人民币710 347.01元，还款人民币696 569元，透支本金为人民币13 778.01元，经银行多次催缴，逾期3个月仍未归还。透支本息案发后已还清。
二、被告人游某某于2004年12月至2010年9月间和2009年11月至2010年11月间，分别持其办理的中国工商银行信用卡,在本市以刷卡消费方式支取人民币共计733 389.12元，还款共计人民币721 116.79元，透支本金为人民币12 272.33元。现卡号为6222******353的信用卡透支本息已还清，卡号为4518******229的信用卡透支本金人民币10 503.26元尚未归还。
三、被告人游某某于2005年9月至2011年6月间，持其办理的交通银行信用卡，在本市以刷卡消费、提现等方式共支取人民币1 892 219.66元，还款人民币1 871 873.51元，透支本金为人民币20 346.15元。透支本金现已偿还。被告人游某某后被抓获归案，其到案后坦白交代了公安机关尚不掌握的本案第二、三起作案事实。
公诉机关指控被告人游某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项之规定，构成信用卡诈骗罪，且数额巨大，提请法院予以惩处。
被告人游某某当庭对公诉机关指控的罪名不持异议，但认为公诉机关指控其信用卡诈骗罪的数额有误，其信用卡诈骗罪应认定为数额较大。被告人游某某之辩护人的辩护意见是：1、对被告人游某某构成信用卡诈骗罪不持异议，但公诉机关认定的恶意透支信用卡本金数额有误；2、针对起诉书指控的第三起犯罪事实，中国工商银行已向西城法院提起民事诉讼，并已调解结案，不应再作为刑事犯罪予以追诉；3、被告人游某某在公安机关及当庭能够如实供述犯罪事实，退赔了信用卡上的欠款，且其无法还款系因家属患病、经济困难所致，建议法庭对其从轻处罚或免除处罚。
【焦点】
被告人游某某恶意透支信用卡的金额应如何计算？
【要旨】
北京市朝阳区人民法院经审理认为：被告人游某某法制观念淡薄，恶意透支信用卡，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪，依法应予惩处。北京市朝阳区人民检察院指控被告人游某某构成信用卡诈骗罪的罪名成立，惟指控其涉案金额巨大及实施了起诉书认定的第二起犯罪事实有误，本院依法予以更正。鉴于被告人游某某到案后坦白交代了公安机关尚不掌握的犯罪事实，在公安机关及当庭能够如实供述犯罪事实，已退赔了大部分欠款，且系初犯，故本院对其所犯罪行依法从轻处罚并适用缓刑。辩护人关于起诉书指控的第三起事实不宜作为刑事案件追诉的意见，本院认为刑法惩处信用卡诈骗行为的目的在于维护正常的社会金融秩序，中国工商银行对被告人游某某银行卡欠款提起民事诉讼，并不影响公诉机关在其构成犯罪的情况下进行追诉，故本院对辩护人的该项辩护意见不予采纳。辩护人之其他辩护意见，本院酌予采纳。被告人游某某的犯罪所得依法应予追缴并发还被害单位。在案物品一并处理。
北京市朝阳区人民法院依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项、第二款、第六十七条第三款、第六十一条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：
一、被告人游某某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，罚金人民币二万元。
二、继续追缴被告人游某某人民币一万零五百零三元二角六分，发还中国工商银行股份有限公司北京分行。
三、在案之广东发展银行信用卡一张、交通银行信用卡一张、中国工商银行信用卡三张、中国银行信用卡一张，予以没收；在案之广东发展银行信用卡一张，招商银行信用卡一张，退回北京市朝阳区人民检察院。
【评析】
对于被告人游某某恶意透支信用卡的金额应如何计算主要有两种意见：一种意见认为恶意透支信用卡的金额应按照银行报案材料上提供的“本金”金额计算，另一种意见认为恶意透支的金额应按照被告人在案发期间内持该银行卡消费的金额与还款金额的差额来计算，即：消费金额—还款金额=透支金额。
两种计算方式存在差异的原因主要在于信用卡持卡人还款时，是将其还款视为全部用于偿还借款本金，还是部分用于偿还复利等费用，部分用于偿还本金。依第一种意见计算，银行在收到还款人还款时，如果持卡人账户内有复利、滞纳金、手续费等项目，则持卡人的还款中会有部分用于偿还复利等费用，部分用于偿还本金。而依第二种意见计算，持卡人还款则全部用于偿还所欠银行的本金。因此，依第二种意见计算出的金额一般少于依第一种意见计算出的金额。笔者赞同第二种意见，理由如下：
1、符合司法解释制定的本意。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第六条第四款的规定，恶意透支的数额，是指在第一款规定的条件下持卡人拒不归还的数额或者尚未归还的数额，并不包括复利、滞纳金、手续费等发卡银行收取的费用。笔者认为对于《解释》的该项规定应做严格解释，既不允许在恶意透支金额的计算中直接加入复利、手续费、滞纳金等，也不允许复利、手续费、滞纳金等影响到恶意透支金额的计算。若按照银行报案材料上提供的金额认定，则相当于将持卡人的部分还款用于折抵复利、滞纳金、手续费等费用，由此计算出的恶意透支金额减少了持卡人偿还本金的数量，相当于间接的将复利、滞纳金、手续费等费用考虑到恶意透支金额中，加重了对被告人的处罚，也违背了《解释》制定的本意。
2、符合刑法谦抑性的特点。刑法作为国家最为严厉的法律规定，其打击界限应该是内缩的，而不是外张的。信用卡实际上是银行与公民个人之间形成的一种借贷法律关系，本属于民法调整的范畴，只有对于一些恶性较大、严重扰乱社会金融秩序的行为才能纳入刑法打击的范畴。恶意透支型信用卡诈骗行为造成银行最直接的损失就是其借款的本金，即在案发时间内的实际借款额与实际还款额的差额，至于复利、手续费、滞纳金等收益或管理性费用，则应由民事法进行调整，否则容易导致刑法打击范围的不当扩大。
3、符合刑法罪刑相适应的原则。当前，随着国家经济的发展，信用卡的使用日渐普遍，产生的纠纷也日益增多，若按照第一种意见计算恶意透支金额，可能会导致对被告人量刑畸重。以本案为例，本案中，被告人游某某在案发前曾向银行有过还款，公诉机关指控被告人恶意透支金额达十二万余元，属于数额巨大，根据刑法第一百九十六条的规定，被告人将被判处五年以上有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下的罚金。而法庭按照第二种意见计算的透支金额仅为四万余元，属于数额较大。最终，法庭判处被告人有期徒刑一年，缓刑一年，罚金人民币二万元，符合罪刑相适应原则的要求。
4、银行并不丧失民事救济途径。刑法惩处信用卡诈骗行为系基于其妨害了正常的社会金融秩序。即使法院对被告人作出了刑事判决，也并不妨碍银行基于与被告人之间的合同关系，通过提起民事诉讼的途径向被告人主张利息、滞纳金、手续费等费用。因此，银行的合法权益可以通过法律途径获得有效的维护，依照第二种意见进行处理，也不会导致银行的合法权益保护无门。
综上，一审法院作出的判决是正确的。