容留卖淫案中如何理解“情节严重”
裁判要旨
既没有容留幼女卖淫等恶劣情节，也没有严重影响周围群众的正常生活，更没有以此为业，大规模、长时间地经营，其犯罪情节不属“情节严重”。
案情
被告人钟彩明自2008年4月以来，在江西省芦溪县南坑镇大岭村加油站附近租用一栋两层民房从事容留妇女卖淫活动，从每次妇女卖淫交易费中提成三分之一作为“床铺费”，从中牟利，具体事实如下：1.
裁判
江西省芦溪县人民法院认为，被告人钟彩明以非法谋利为目的，多次容留多名妇女卖淫，其行为已构成容留卖淫罪，且情节严重。被告人钟彩明归案后自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条、第五十二条、第五十三条，最高人民法院、最高人民检察院《关于执行〈全国人民代表大会常务委员会关于严禁卖淫嫖娼的决定〉的若干问题的解答》之规定，判决被告人钟彩明犯容留卖淫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金1000元。
一审宣判后，被告人钟彩明不服，向江西省萍乡市中级人民法院提起上诉。
江西省萍乡市中级人民法院认为，被告人钟彩明以非法谋利为目的，多次容留多名妇女卖淫，构成容留卖淫罪。被告人钟彩明容留卖淫的时间不长，容留卖淫的行为仅有三次，容留的卖淫女仅有三人，非法所得仅有30元。既没有容留幼女卖淫等恶劣情节，也没有严重影响周围群众的正常生活，更没有以此为业，大规模、长时间地经营，其犯罪情节一般，不属“情节严重”。原审法院适用最高人民法院、最高人民检察院《关于执行〈全国人民代表大会常务委员会关于严禁卖淫嫖娼的决定〉的若干问题的解答》“情节严重”的规定，属适用法律不当。鉴于被告人钟彩明一贯表现较好，属初犯、偶犯，根据其犯罪事实和认罪态度以及年老体弱的具体情况，二审法院认为对其适用缓刑不致再危害社会，决定对被告人钟彩明判处二年有期徒刑，缓刑二年，并处罚金1000元。
评析
本案的争议焦点有二：一是被告人的行为是否构成“情节严重”；二是两高1992年发布的相关司法解释是否应适用。一审法院认为该司法解释既然没有废除就应该适用，认定被告人行为构成情节严重正是居于该解释的规定；二审法院则认为该解释虽未明令废止，但实际属旧法，该旧法相关规定已为1997年刑法所吸收，旧法已实际废止，故应适用1997年刑法的规定而不应适用旧的司法解释。我们认为二审法院的判决是正确的。
1979年刑法第一百六十九条规定：“以营利为目的，引诱、容留妇女卖淫的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处五年以上有期徒刑，可以并处罚金或者没收财产。”
1991年全国人民代表大会常务委员会《关于严禁卖淫嫖娼的决定》（以下称《决定》）第三条规定：“引诱、容留、介绍他人卖淫的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处五千元以下罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处一万元以下罚金；情节较轻的，依照治安管理处罚条例第三十条的规定处罚。”
1992年最高人民法院、最高人民检察院《关于执行〈全国人民代表大会常务委员会关于严禁卖淫嫖娼的决定〉的若干问题的解答》第七条规定：“引诱、容留、介绍他人卖淫，情节严重的，一般有以下几种情形：（一）多次引诱、容留、介绍他人卖淫的；（二）引诱、容留、介绍多人卖淫的。”
1997年刑法第三百五十九条第一款规定：“引诱、容留、介绍他人卖淫的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。”同时该法附件二保留了《全国人民代表大会常务委员会关于严禁卖淫嫖娼的决定》，其中明确规定该《决定》中有关行政处罚和行政措施的规定继续有效，有关刑事责任的规定已纳入新刑法，自新刑法施行之日起适用新刑法的规定。
2006年《中华人民共和国治安管理处罚法》第六十七条规定：“引诱、容留、介绍他人卖淫的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处五千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”
从以上法律的沿革可以看出，1997年刑法在内容上改变了《决定》关于容留卖淫罪的规定，形式上明确废止了《决定》中有关刑事责任的规定。因此，本案不能适用《决定》中容留卖淫罪的条款。据此两高的相关司法解释也就自然不能适用。综合考虑法律的社会化问题，可以说二审法院的判决是科学的。
该案案号为：(2009)萍刑一终字第18号
案例编写人：江西省萍乡市中级人民法院 余向阳 李 斌
★ 全国免费咨询电话：13738778655
★ 最专业的刑事辩护律师团队
★ 温州最专业的刑事辩护律师
★ 光正大律师事务所专家律师团为你提供以下服务：
一、侦查阶段为犯罪嫌疑人提供法律帮助
1、会见犯罪嫌疑人，为犯罪嫌疑人提供法律咨询。
2、为犯罪嫌疑人申请取保候审。
3、代理申诉和控告。
二、在审查起诉阶段担任辩护人或诉讼代理人
1、查阅、摘抄、复制案件有关材料；
2、会见在押犯罪嫌疑人；
3、调查和收集案件有关材料；
4、提出辩护或代理意见。
三、在审判阶段担任公诉案件一审、二审辩护人
1、审查管辖
2、查阅、摘抄、复制案件材料
3、会见被告人
4、调查和收集证据
5、出庭辩护
四、在审判阶段担任公诉案件被害人的诉讼代理人
1、查阅、摘抄、复制案件材料
2、调查和收集证据
3、出庭参加诉讼
五、担任自讼案件当事人的诉讼代理人或辩护人
六、担任附带民事诉讼当事人的诉讼代理人或辩护人
1、担任附带民事诉讼原告人的诉讼代理人
2、担任附带民事诉讼被告人的诉讼代理人
七、担任申诉案件的代理人
1、受已生效判决案件当事人及其法定代理人、近亲属的委托，代为申诉。
2、接受被不起诉人及其法定代理人、近亲属的委托、代为申诉。
3、公安机关、人民检查院作出不立案或撤消案件的决定后，接爱被害人及其法定代理人，近亲属的委托、代为申诉或起诉。
法律咨询：13738778655（崔律师）
欢迎访问温州刑事辩护律师网 http://www.wzxbls.com