雄志所医疗损害案件诉讼指南
发布时间:2009-01-20

 

 

众所周知,打“医疗官司”,难!难在何处?难在律师们对医学知识一知半解,甚至可以说一无所知.。面对浩如烟海,晦涩难懂的专业术语,有如雾里看花,似清似浊,不着边际;难在不知如何把这些陌生的医疗实践与法律规定结合起来,从而理出头绪,澄清他们之间的关系。那么,是否只有那些具有“医师”头衔的律师们才能处理医疗法律事务?当然,这是最好的,他们能将复杂的医学知识、深奥的法律理论、表现各异的医疗实践有机的结合起来,经过一番由此及彼、由表及里、去伪存真、除虚务实的加工过程,而得出一个客观真实的、符合正义、理性的判断来,岂不妙哉?但遗憾的是,具备这种得天独厚的优越条件的律师们是为数不多的。漫漫人生一百载,不如银河一节长,光阴荏苒,时空毕竟有限,客观上,不可能要求我们的律师们都能够成为各行各业的行家里手,这也是根本办不到的;主观上,我们也没有必要刻意追求达到这一点。这样,矛盾就明显的摆在了律师的面前:既不能做到通晓各行各业的专业知识,又要处理各行各业的“官司”,怎么办?望而却步吗?这不是律师的品格,更不能为律师业的职业道德,办案宗旨所允许!办法只有一个,就是找出各专业领域与法律规定的结合点来,经过我们的研究、探索,发现这个结合点,抓住这个结合点,利用这个结合点。这个结合点就是程序,或曰步骤,或曰流程,只要抓住了这个结合点,医疗损害等陌生案件就可以做到迎刃而解了。

一.程序,又叫步骤或流程

所谓程序,简言之,就是事物进行的先后顺序。

大千世界,芸芸众生,各行各业,门类各异,形成了一个庞大的互动体系,即社会关系。这些社会关系,一经法律规范的调整,就形成了法律关系,体现着法律关系主题之间的权利义务关系,可以说,没有权利和义务,就不可能有法律关系,只要有权利和义务,必然存在于法律关系中。

医患关系就是如此,当患者到医院就诊,患者和院方就形成了由法律规范调整的以权利义务为内容的法律关系。那么这种权利和义务具体蕴含在何处?就蕴含在程序、步骤或流程中,如张三到医院就诊,医院为其治病,张三就诊时,应履行缴费的义务;医院为其治病时,应履行按着标准为其治疗的义务;张三在就诊时,有获得满意服务的权利,医院治疗后有获得报酬的权利。而这些,均分布蕴含在众多的程序、步骤或流程中,看到这里,律师们就明白了:复杂的医学问题,通过程序这一连接点而与法律联系起来了。

为了更清楚这一点,下面举一实例予以详细说明:

某某医院行“睡眠呼吸暂停低通气综合症手术”致人死亡案。

患者黄X,因患SASXX医院就诊,经门诊手术后二日因窒息死亡。如何分析这一案例?首先看该病诊疗流程。

睡眠呼吸暂停低通气综合症(SAS)诊疗流程:见图一:

 

                       如为高碳酸低氧血症,可先行内科保守治疗正

压通气、减肥等 

接诊   明确诊断   处置   

  1 (含血氧饱和度) 3

          2            外科手术治疗      定位诊断      手术方案

                                            4                     5

           的制定和审查      麻醉、手术记录      术后

                                   6                7

处置  住院观察

                                          术后告知义务

                          门诊治疗            8

 

(图一)

现在经律师手头掌握的材料,对照作业流程,可以看出如下问题:第一,明确诊断这一步院方存在过失,因院方在入院诊断上只是以“咽腔狭窄”为病名,而“咽腔狭窄”只是患者的体征之一,是院方在检查患者机体时发现的异常情况,决不是病名,这是院方的第一个过失,正是这一明显过失的存在,导致后续一系列过失链的产生;第二,因为没有明确诊断,自然就不明了这种疾病(睡眠呼吸暂停低通气综合症)可能存在的低氧高碳酸血症的状况,而冒然直接进行了手术诊疗,这是第二个过失;第三,既然决定了手术,除明确病名外,还要进行超声定位诊断,以确定咽部阻塞的准确位置,或咽部之上部,或中部,或下部,以指导手术,做到切除部位正确,但院方却没有做到这一点,这一方法为近在咫尺的北京朝阳医院所首创,而XX医院竟然视此于不顾,没有声波定位,盲目切除,这是第三个过失;第四,术后,应予住院观察,这样当患者处于睡眠状态时,因肌肉、脂肪等组织肌张力降低而阻塞气道时,可由护理人员及时发现,而行气管切开术,以挽救患者的生命,但院方没有做到这一点,而是术后走人,放弃了注意义务和护理职责,这是第四个过失;第五,严重失职,视患者生命如草芥,最后一次放弃了挽救患者生命的机会:当患者出院后,连续两天向院方反映气道阻塞之严重状况时,仍未引起院方之注意,终于导致患者因气道严重阻塞窒息而死亡,这是第五个过失。通过上述程序的审查,8个步骤共查出五个过失,且均是致人于死亡的严重过失,打这样的官司不是胜券在握吗?只要有过失,就意味着没有履行义务,没有履行义务,并导致严重后果的——死亡的产生,院方没有责任吗?任何律师,都能从程序、步骤当中看到义务的履行程度,以及权利被侵害的程度,所以只要掌握了程序、步骤,明了其中蕴含的权利义务,“医疗官司”有何难哉!我们的哲学思想告诉我们,必然性寓于偶然性之中,普遍性寓于特殊性之中,只要我们抓到了关键,掌握了必然,由此而及其他,各行各业的“官司”不都是具有这种共性——程序、步骤或流程吗?仅就这一点来说,本“诉讼指南”称之为是“放之四海而皆准的真理”亦不为过!

这里,有人会谈到,流程、程序或步骤,我们不清楚哇!是的,医疗组的同志们利用一个月有余的时间在收集这些东西,尽管收集的不多,但不要失望或灰心,一方面,后继者的律师要继续收集,一方面,医疗损害案件实行举证责任倒置原则,这些流程院方是要主动提交出来的,通过这些程序的审查,我们自然就会知道整个医疗过程的“庐山真面目”,从而就为律师们胜诉“医疗官司”奠定了扎实的基础。

二.实体

当然了,在掌握了程序、步骤或流程,具备了打“医疗官司”的法宝之后,要想扩大战果,最大限度地发现院方的过错,使院方的“客观真实”尽可能多的演变为“法律真实”,以最大限度保护委托人的利益,律师尽可能多的掌握一些具体的医学知识,则是不可或缺的,这就能从程序和实体两方面暴露了诊疗护理全过程。

举一例加以说明:

一法籍华人,因下腹部疼痛,到XX医院就诊,怀疑为泌尿道结石,仅检查费用就达到3万余元,患者不满,诉至我所,我律师是如何处理的呢?

看一下泌尿道结石的诊疗过程:见图二

 

                         X线平片  A           内科化石治疗

                                                     4a

就诊   询问病史     影像检查  B”超   B     治疗

  1            2                3                                         4

                          CT”检查C           外科手术治疗

                                                       4b

(图二)

问题出在第三步影像检查中,从程序上来讲,应首选X线平片检查,因为95%不透光结石通过X线平片即可检查出来,其次还有3-5%不吸收X线的尿酸结石,只有“B”超才能检查出来,当X线平片检查不出,而有临床症状时,是可以动用“B”超检查的,最后,当“B”超结果呈“阴性”而临床症状明显时,动用价格昂贵的“CT”检查,亦是可以的。而院方既没有首选X线平片检查,而直接选用价格较高的“B”超检查;继而,在患者没有任何临床症状时,又进行了价格昂贵的“CT”检查,这就是程序不当,没有为患者着想,造成了患者较大的经济负担。

实体上,“CT”是灵敏度比“B”超更高的影像检查,但院方在“B”超检查时,发现了直径达5.2mm的结石,而在“CT”检查时,却一无所有,这是不合逻辑,令人匪夷所思的,因此院方涉嫌出具假报告。

综合上述两点,程序不当,实体涉嫌造假,如何处置?我们采用了“先礼后兵”的做法,向对方发出了一封律师函,首先旗帜鲜明的指出了程序上的不当,实体诊断的错误,这是不容更改的法律事实;继之又从民法、合同法的基本原则——诚信原则出发,说明这一事件的严重性,在同行业当中,一旦传播开来的影响性,最后,又从眼前利益和长远利益,局部利益和整理利益,物质利益和精神利益二者之关系出发,晓之以理,动之以情,向对方发出了律师函,使对方感到为了单位利益而不恰当地多收了患者费用的错误;又感到事情一旦渲染之后,有可能给本单位的信用、质量、资质等问题带来较大的负面影响;加之我方出具的律师函,外圆内方,用语恰当,使对方既感到了威慑,又易于接受,终于幡然悔悟,主动将三万余元的检查费退回来21700元,真可谓不战而屈人之兵。这就是在掌握程序的基础上又掌握了实体医学知识的力量。

三.其它

掌握了程序和实体,打医疗官司可以说胜券在握,是不是其它方面就可以不考虑了呢?不是的,应该说其它方面也是不可忽视的,在某种程度上,甚至可以说更重要。比如说,资质的审查,医院是分一、二、三级三个等级的,每一个等级,都有不同的诊疗范围,超越了诊疗范围,就是“违规”;医护人员也是有资质要求的,未经注册不得从事执业活动,违反者亦为违规。其他的还有医院管理制度,病历书写,证据收集等等均应为律师考虑之内容。

综上所述,通过医疗组短短二个月的时间,编纂整理了这本“诉讼指南”,这本诉讼指南有如一把双刃剑:一方面,可以帮助医疗损害案件的受害者从程序、实体等方面发现院方的过失、不当,从而最大限度地维护自己的利益;同时,也可以作为医院顾问单位的指导书,从程序方面,检查院方的不足,不断完善程序步骤,尽可能做到万无一失,从实体上不断提高自己的技艺水平,以求完满地履行自己的义务、职责,更好地为患者服务。

光阴有限,时日匆匆,总算走过了一个从无到有的历程,希望后来者在此基础上由小到大,由不完善到完善,继续补充、提高、升华吧。千里之行,始于足下,起到了一点抛砖引玉的作用,确有一种聊以自慰之感。

本篇指南,是全体医疗组共同努力的结果,在成文过程中得到了武秀轩律师、周玉霞律师、史玉梅律师的大力支持,特此致谢!

                                    医疗组组长:张 

                                          副组长:柳丽爽

                                          组员:蔡彦彦  张珉珉

                                                     李恭诚   

                                                      刘国辉   

                                                       赵宇红

 

                                                    200862

 

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