非法进行节育手术罪

非法进行节育手术罪，是指未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的行为。

情节严重，一般是指多次为他人进行节育复通等手术，致使多人超计划生育的；使用不合卫生标准或医疗标准的方法，致使就诊人遭受重大痛苦或者损害就诊人健康的；以营利为目的，鼓动他人接受节育复通等手术，妨害计划生育的，等等。“情节严重”是构成本罪的必备要件。

但何谓“情节严重”？

《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》第58条对此作了明确规定，具体列举了以下几种判断标准：1、造成就诊人轻伤、重伤、死亡或者感染艾滋病、病毒性肝炎等难以治愈的疾病的；2、非法进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器五人次以上的；3、致使他人超计划生育的；4、非法进行选择性别的终止妊娠手术的；5、非法获利累计五千元以上的；6、其他情节严重的情形。

处罚

犯本罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。

（六）法条及司法解释

[刑法条文]

第三百三十六条第二款未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。

[司法解释]

《关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,2003年5月15日起施行：

第十二条未取得医师执业资格非法行医，具有造成突发传染病病人、病原携带者、疑似突发传染病病人贻误诊治或者造成交叉感染等严重情节的，依照刑法第三百三十六条第一款的规定，以非法行医罪定罪，依法从重处罚。

（一）客体要件

本罪直接侵犯的是复杂客体，其主要客体是国家的计划生育政策和制度，次要客体是公共卫生。

在我国经济和社会发展中，人口问题始终是极为重要的问题。实行计划生育是我国的一项基本国策。人口政策是一个国家的统治阶级，为了维护本阶级的利益，对本国人口再生产过程施加影响和干预的具体规定与措施。我国现阶段的人口政策即“控制人口数量，提高人口素质”的提出，不仅具有充分的理论依据即马克思主义人口理论，而且还具有充分的客观依据即社会主义社会人口发展规律和我国的人口现状。我国的人口规律是：在社会主义生产不断发展和社会成员物质、文化水平不断提高的基础上，人口的增长与社会主义现代化生产相适应，劳动力得到充分而合理地利用，全体人民在德、智、体等方面都得到全面发展。

切实掌握落实节育措施，不仅可以控制人口增长，同时也有利于保护人体健康，提高人口素质，促进民族繁荣。为了搞好计划生育技术指导工作，卫生部于1987年修订了《节育手术常规》，国务院计划生育领导小组、卫生部联合颁布了《关于提高节育手术质量的通知》，1983年12月卫生部颁发了《计划生育技术管理工作条例（试行）》，和《男性节育手术并发症的诊断标准（试行）》，1986年颁布了《妇幼卫生工作条例》。以上文件对我国计划生育技术指导工作尤其是节育技术质量管理作了规定。擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，就是在没有经过审查批准，没有取得生育证的情况下实施的，是对计划生育制度的违反和破坏。由于其行为对象针对的是不特定的人，因而必然对公众的健康、生命安全造成现实的威胁。

（二）客观要件

本罪在客观方面表现为擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取官内节育器，情节严重的行为。

擅自为他人进行节育复通手术，是指没有医师资格的人，违反计划生育政策和制度，为他人进行输卵（精）管复通手术的行为。擅自为他人进行假节育手术，是指没有医师资格的人，违反计划生育政策和制度，为他人进行假结扎输卵（精）管手术的行为。

情节严重，一般是指多次为他人进行节育复通等手术，致使多人超计划生育的；使用不合卫生标准或医疗标准的方法，致使就诊人遭受重大痛苦或者损害就诊人健康的；以营利为目的，鼓动他人接受节育复通等手术，妨害计划生育的，等等。“情节严重”是构成本罪的必备要件。

但何谓“情节严重”？

（三）主体要件

本罪主体为一般主体。但必须是未取得医生执业资格的人。未取得医生执业资格的人，是指根据《医疗机构管理条例》的规定，未依法取得《医师执业证书》的人或取得《医师执业证书》但专业执业范围不是妇产专业的人，以及未办理《医疗机构执业许可证》或虽然办理了《医疗机构执业许可证》但超出核准、登记的诊疗科目或特批专业服务项目而擅自开展节育、终止妊娠等行为，实施破坏计划生育的行为，也构成本罪。

必须注意的是：医生这个概念，不等同于“医生执业资格”，这是许多司法人员容易混淆的问题。“医生执业资格”是一个综合概念，即，它是医生的专业知识与技术和配套的设施、设备和相适应的其他技术人员这些法定条件共同组成的。

（四）主观要件

本罪在主观方面表现为故意，即行为人明知自己无权为他人实施计划生育手术，但为了牟取不法利益或者基于其他考虑所实施的行为。

五）处罚

（六）法条及司法解释

[刑法条文]

[司法解释]

《关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,2003年5月15日起施行：

第十二条未取得医师执业资格非法行医，具有造成突发传染病病人、病原携带者、疑似突发传染病病人贻误诊治或者造成交叉感染等严重情节的，依照刑法第三百三十六条第一款的规定，以非法行医罪定罪，依法从重处罚。　^[1]

认定

（一）本罪罪与非罪的界限

破坏计划生育工作的行为有很多种，按《中华人民共和国照刑法》（以下简称《刑法》）第336条第2款的规定，行为人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，予以刑事处罚。由于刑法明确规定了上述四种方式，实施其他破坏计划生育的行为不构成本罪，视其具体行为及情节给予行政或者治安处罚。同时，本罪属于情节犯，情节严重的，构成本罪，如果行为人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，但尚未达到情节严重的程度，也不构成本罪，视其具体行为及情节给予行政或者治安处罚。

（二）本罪与其他相关犯罪的界限

1．本罪与医疗事故罪的界限

医疗事故罪，是指医务人员严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的行为。区分两罪，主要把握以下几个方面：

(1)主体不同。本罪的主体是未取得医生执业资格的人，也就是不具有国家规定的从事诊疗活动资格的人；医疗事故罪的主体是医务人员，一般是经过卫生行政主管部门批准、承认，或者经过专业培养考核合格，取得相应资格并从事医疗工作的人员。两罪主体的区别在于主体资格的合法性上。

(2)主观故意不同。本罪在主观上表现为故意，即明知自己不具有医生执业资格而为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器；医疗事故罪在主观上表现为过失，即严重不负责任的心态。

(3)行为要件不同。本罪以情节严重作为成立犯罪的要件；医疗事故罪要求造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的后果，才予以刑事追究。

2．本罪与非法行医罪的界限

非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的行为。本罪与非法行医罪一并规定在《刑法》第336条，与非法行医罪是特殊与一般的关系。实施节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器的行为也属于行医范围，是非法行医的特殊表现形式。由于《刑法》第336条第2款特别规定了本罪，如果未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，即以本罪认定，排除适用非法行医罪的规定

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